典型案例｜西安甲建筑机械有限公司与北京乙装饰工程有限公司租赁合同纠纷再审检察建议案

【基本案情】

2015年10月13日，西安甲建筑机械有限公司（以下简称甲建筑机械公司）与北京乙装饰工程有限公司（以下简称乙装饰公司）签订《陕西省高空作业吊篮（吊船）租赁合同》（以下简称《吊篮租赁合同》），约定：工程地址位于咸阳市马庄镇，乙装饰公司租赁甲建筑机械公司630型吊篮，租赁数量详见双方签署的启用确认单，租金35元/天，租金1000元/月，吊篮租金每月结算一次，由甲建筑机械公司及时向乙装饰公司送交当月租金结算单，乙装饰公司务必于次月5日付清上月租金。合同上乙装饰公司方签名人员为杨某某。

2016年9月17日，经甲建筑机械公司与乙装饰公司结算，租金总费用405000元，乙装饰公司已付5885元，乙装饰公司欠付租金399115元。后乙装饰公司向甲建筑机械公司支付60000元。

2018年1月3日，甲建筑机械公司向陕西省咸阳市秦都区人民法院（以下简称秦都区法院）起诉，请求法院判令乙装饰公司支付租赁费339115元及逾期付款违约金。

秦都区法院依照乙装饰公司营业执照上载明的地址向乙装饰公司邮寄相关诉讼文书，因乙装饰公司地址搬迁、注册地与实际经营地不一致，法院邮件被退回，后秦都区法院依法公告送达相关诉讼文书。秦都区法院因乙装饰公司经合法传唤未到庭参加诉讼，进行缺席审理，于2018年7月6日作出一审判决，判令乙装饰公司向甲建筑机械公司支付租赁费339115元及违约金（从2016年9月18日起至款付清之日止，按年息24%计算）。因双方当事人均未上诉，一审判决生效，甲建筑机械公司向秦都区法院申请强制执行，秦都区法院依法冻结乙装饰公司的银行账户，并将其法定代表人列为失信被执行人。

2019年初，乙装饰公司因公司银行账户被冻结得知本案诉讼及执行情况，遂向秦都区法院提出在案涉合同约定的地址无任何工程项目，与甲建筑机械公司也从未签订租赁合同。2019年3月，乙装饰公司以杨某某私刻乙装饰公司印章、并在未经公司授权情况下与甲建筑机械公司签订《吊篮租赁合同》为由，向陕西省咸阳市公安局秦都分局报案。2020年8月19日，秦都区法院作出刑事判决，认定如下事实：冯某某经营的公司无保温外墙施工资质，冯某某为承接咸阳市北塬新城“福景佳苑”保障房建设项目外墙保温工程，私刻了乙装饰公司公章、财务专用章、合同专用章及法人章。后冯某某指使其公司员工杨某某使用私刻的公章及自乙装饰公司合作单位取得的乙装饰公司资质复印件，以乙装饰公司名义，与甲建筑机械公司签订《吊篮租赁合同》。后因拖欠甲建筑机械公司30余万元租赁款，甲建筑机械公司将乙装饰公司起诉至秦都区法院，法院依据合同判决乙装饰公司向甲建筑机械公司支付租赁费，导致乙装饰公司银行账户被冻结。冯某某行为构成伪造公司印章罪，判决冯某某有期徒刑七个月，并处罚金3000元。

2020年11月，乙装饰公司以该案出现新证据，足以推翻原判决为由，向陕西省咸阳市中级人民法院（以下简称咸阳市中院）申请再审。2022年7月19日，咸阳市中院作出民事裁定，认为乙装饰公司于2019年3月28日因账号被冻结，即知道冯某某伪造乙装饰公司公章与甲建筑机械公司签订合同，其应当在2019年3月28日起六个月内提出再审申请，但乙装饰公司直至2020年11月才提出再审申请，超出了法律规定的六个月的申请再审期限，遂驳回乙装饰公司的再审申请。

【检察机关履职过程】

受理情况。乙装饰公司以原判决认定事实的主要证据系伪造，且有新证据刑事判决书足以推翻原判决为由向陕西省咸阳市秦都区人民检察院（以下简称秦都区检察院）申请监督，该院于2022年8月4日依法受理。

审查过程。秦都区检察院通过调阅审查民事案件原审卷宗、组织双方当事人谈话、调取关联刑事案件卷宗，调查核实案件事实。除所涉刑事判决书认定的案件事实外，检察机关还查明，经咸阳市公安司法鉴定中心鉴定，《吊篮租赁合同》上乙装饰公司印文与乙装饰公司在行政机关备案印文不是同一枚印章盖印形成。

监督意见。秦都区检察院于2022年8月17日向秦都区法院发出再审检察建议，认为《吊篮租赁合同》因第三人冯某某私刻乙装饰公司印章，冒用乙装饰公司名义与甲建筑机械公司签订，原审判决认定事实的主要证据系伪造，且本案有新证据刑事判决书足以推翻原判决，该刑事判决书作出时间为2020年8月19日，乙装饰公司向法院申请再审时，并未超出《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十二条规定的申请再审期限，建议法院依法再审。

秦都区检察院还于2022年8月17日向陕西省咸阳市秦都区住房和城市建设管理局发出社会治理类检察建议，指出在履行保障性住房建设监督管理中，应严格审查参与建设单位资质，健全完善参与建设单位资质审查机制，避免类似情况再次发生，有效防止工程质量隐患。

监督结果。秦都区法院采纳检察机关意见，裁定再审本案，并于2023年4月13日作出再审判决，判令撤销原判，驳回甲建筑机械公司的诉讼请求。秦都区法院根据乙装饰公司申请，解除其银行账户的查封措施，删除其失信被执行人信息。

陕西省咸阳市秦都区住房和城市建设管理局收到检察建议后，对相关情况开展调查，查明检察建议反映问题属实，并向秦都区人民检察院书面回复整改情况。陕西省咸阳市秦都区住房和城市建设管理局于2022年10月27日对辖区各建设单位、监理单位、施工单位下发《关于开展建筑领域严厉打击非法违法建筑施工行为专项行动的通知》，对无证擅自开工，无资质或超越资质范围承揽工程等违法行为进行为期2个月的专项整治。

【典型意义】

在现行立法和司法实践中，公章是法人权利的象征，可以代表法人意志。民营企业印章管理方面最常见风险为他人使用假冒的公司印章。如民营企业需对不知情的、他人假冒公司印章作出的法律行为承担法律责任，会不当加重民营企业的法律责任，使其对开展生产经营活动失去安全感。本案中，冯某某在乙装饰公司不知情的情况下私刻乙装饰公司印章，以乙装饰公司名义与甲建筑机械公司签订《吊篮租赁合同》，导致乙装饰公司承担了不应承担的债务。乙装饰公司在得知权利受损后及时向公安机关报案，并在刑事判决作出后向法院就民事案件申请再审，法院以乙装饰公司未在得知自己权利受损后六个月内申请再审为由驳回了乙装饰公司的再审申请，导致乙装饰公司权利救济受阻。检察机关受理该案后，开展调查核实并仔细研判，认为本案民事判决存在主要证据系伪造且有新证据足以推翻原判决的情形，乙装饰公司申请再审并未超过法定期限，依法开展监督，经检察机关监督，法院再审撤销了原审判决，使乙装饰公司从“天上掉下的债务”中脱困，增强了民营企业对法治化营商环境的信心和稳定经营的安全感。

来源：最高人民检察院

甲乙方的生死较量--措施费，你够了解吗

“

措施费

是指为完成工程项目施工，发生于该工程施工前和施工过程中非工程实体项目的费用，由施工技术措施费和施工组织措施费组成。

一

施工技术措施费内容

1.大型机械设备进出场及安拆费

是指机械整体或分体自停放场地运至施工现场或由一个施工地点运至另一个施工地点，所发生的机械进出场运输及转移费用及机械在施工现场进行安装、拆卸所需的人工费、材料费、机械费、试运转费和安装所需的辅助设施的费用。

2.混凝土、钢筋混凝土模板及支架费

是指混凝土施工过程中需要的各种钢模板、木模板、支架等的支、拆、运输费用及模板、支架的摊销（或租赁）费用。　　

3.脚手架费

是指施工需要的各种脚手架搭、拆、运输费用及脚手架的摊销（或租赁）费用。　　

4.施工排水、降水费

是指为确保工程在正常条件下施工，采取各种排水、降水措施所发生的各种费用。　　

5.其它施工技术措施费

是指根据各专业、地区工程特点补充的技术措施费项目。

二

施工组织措施费内容

1.环境保护费

是指施工现场为达到环保部门要求所需要的各项费用。　　

环境保护费=直接工程费X环境保护费费率　

环境保护费费率=本项费用年度平均支出÷(全年建安产值X直接工程费占总造价比例)

2. 文明施工费

是指施工现场文明施工所需要的各项费用。　　

文明施工费=直接工程费X文明施工费费率　　

文明施工费费率=本项费用年度平均支出÷(全年建安产值X直接工程费占总造价比例)

3.安全施工费

是指施工现场安全施工所需要的各项费用。　　

安全施工费=直接工程费X安全施工费费率　　

安全施工费费率=本项费用年度平均支出÷(全年建安产值X直接工程费占总造价比例)

4.临时设施费

是指施工企业为进行建筑工程施工所必须搭设的生活和生产用的临时建筑物、构筑物和其他临时设施费用等。　　

临时设施包括：临时宿舍、文化福利及公用事业房屋与构筑物，仓库、办公室、加工厂以及规定范围内道路、水、电、管线等临时设施和小型临时设施。　　

临时设施费用包括：临时设施的搭设、维修、拆除费或摊销费。　　

临时设施费=(周转使用临建费+一次性使用临建费)x(1+其他临时设施所占比例)

其中：　　

①周转使用临建费=∑{[(临时面积X每平方米造价)÷(使用年限x365x利用率)]x工期(天)}+一次性拆除费　　

②一次性使用临建费=∑临建面积X每平方米造价x(1-残值率)+一次性拆除费　　

5.夜间施工费

是指因夜间施工所发生的夜班补助费、夜间施工降效、夜间施工照明设备摊销及照明用电等费用。　　

6.缩短工期增加费

是指因缩短工期要求发生的施工增加费，包括夜间施工增加费、周转材料加大投入量所增加的费用等。　　

7.二次搬运费

是指因施工场地狭小等特殊情况而发生的二次搬运费用。　　

8.已完工程及设备保护费

是指竣工验收前，对已完工程及设备进行保护所需费用。　　

9.其他施工组织措施费

是指根据各专业、地区工程特点补充的施工组织措施费项目。

三

为什么说措施费是甲乙双方都很难处理的

对甲方：

✦非工程实体项目的费用，这一个非字决定了措施费看不见摸不着，甲方如果给钱，应对不了将来上级部门和审计的核查；

✦从名词解释中可以看出，措施费内容列出了两大类，九大条，其实在真实的施工过程时，这几条措施费差得很远，如：特殊项目、材料测试费应该在施工技术措施费内容中，扰民费、垃圾清运费、完工保洁费、成品保护费应该在施工组织措施费内容中等等；

✦再有措施费计价一般无依据可查，是多是少双方各执其词，很难达成协议。正因为种类繁多、计费困难，依据模糊等特点所以甲方最不愿意付的款就是工程施工期间发生的措施费；

对乙方：

发生于该工程施工前和施工过程中，乙方花了钱就要想着如何要钱这是正常思维，可措施费又不象图纸那样直接了当，一是一，二是二，工程项目、工艺做法反映得清清楚楚，再加上措施费一般在结算时才能计价，所以漫天要价实际上是措施费的真实反映，施工方许多索赔内容，大部分是措施费的内容，低价中标进场，中间图纸双无太多变更，选择措施费项目孤注一掷是施工方最后的胜机。

一方狮子大开口，另一方畏手畏脚，导致工程结算一拖再拖，双方统一不了心理价位，始终达不成协议，因此在措施费操作中，应该遵循以下游戏规则：

施工方：

1、 措施费丢项

措施费看不见、摸不着，说招标方措施费丢项实在是不公平，咨询公司虽然是专业造价单位，但招标期间谁也想想不出具体施工期间要发生什么费用，只能凭经验列举一些如、模板、脚手架、水电费等必须发生的费用，其他的如，地下水位多高、施工场地多大、运输条件好坏只能是建设单位说明，但建设单位装傻也好，真不懂也罢，总之不可能把措施费列的很完全，再说，措施费就象树上吊个苹果，想吃到他使用的手段五花八门，谁也不可能把摘到苹果的招数说完全。措施费投标人不列齐项目，谁也帮不上忙。

2、 措施费率

除了不可竞争措施费外，所有的措施项目都可以自行制定取费基数和费率，施工期间要发生什么就取什么，措施费没的应该不应该之说。如同摘树上的苹果一样，你想用升降机，你就把升降机台班计入措施费，你想爬上树摘就把上树的人工费、保险费取足。

3、 增加项目取不取措施费

除了独立的大型增项，一般变更、洽商不增加措施费。

4、 措施费没有发生的，结算时扣不扣

措施费从另一个角度看实际是一种风险费，如同保险一样，实际发生不发生结算时都不扣钱。如果没有发生要扣，那发生的给不给补偿呢？

5、 措施费不是利润

有人问报价时列了空检费用，工程完工后，业主方要空检报告，要不要提供？收人钱财，予人消灾，别把措施费当纯利润了。

不管什么类型的合同，措施费一般都是一次包死，因此，施工方在编制施工组织措施时，一定要实事未是，尽可能图文并茂，计算公式充分，这样在结算中可以争得一个合理价位，也可以为建设方应对审计找个理由；措施费项目要详细、完整，措施费项目在投标过程中不是一两个人能想得全的，要发扬团队力量，群策群力将措施费项目列项完整；措施费项目影响总造价，许多项目属于竞争性项目，除合理组价之外，最好以措施费优化来降低成本。

什么费用计入分部分项清单，什么费用计入措施费真是决定生死的问题。

1、交底中将所有施工环境内容交代清楚,特别象扰民费这样的问题。（如道路、场地、地下大致勘测内容、周围环境、周边人文情况等）

2、将施工方所需要提供的服务内容交代清楚（块料做放射性检测；竣工后做空气检测等）

3、将自身能力说清楚如（场地大小、冬季装修能提供什么条件、垂直运输能提供什么设备等）

4、将措施费成本提足，图纸成本可以精打细算，措施费一定要大手大脚的提取，现在施工想象不到的措施费用越来越多，不能到最后结算时，因为口袋空空最后耍赖

5、施工期间措施费审批要组织专门会议，请到一切有关人员，出具最详细、完整的图纸，讨论最合理的价格。

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